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新民事诉讼法修改过程、主要修改内容及法律适用
(2013-5-7在德安法院新民诉法业务学习课上)
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作者:德安县人民法院 骆建  发布时间:2013-05-13 15:27:04 打印 字号: | |
  2013年4月15日至19日,我参加了最高法院组织的全国200余名一线办案法官参加的《全国法院新民诉法适用研讨班》,七堂业务授课,均是参与新民诉法修改的全国人大法工委民法室和最高法院相关业务庭、室的专家、资深法官、博士,内容包含了立案、民事审判、执行、审判监督各业务部门的具体工作。现将学习的内容与体会和大家分享、讨论,以让新民诉法修改的内容及法律适用更好地指导我们具体的业务工作。

  (课前请大家准备好新民事诉讼法法条)

   一、立法背景及修改过程

  《民事诉讼法》自1991年实施以来,已有二十年,它对我们民事审判顺利进行和民事权利保护起到了积极作用。二十年来,随着国家经济社会的快速发展,社会各方面的深刻变革,大量社会矛盾的案件形式进入法院,民事审判工作呈现以下几个特点:

  1、案件数量大

  ①1990~2010 民事一审案件年增长4.67%

  ②2008~2010 全国法院一审1997多万件,其中民事案件1730多万件,占86.62%

   2011年   一审民事案件662万多件,同比上升8.3%

  2、涉及范围广

  除传统的婚姻家庭、权属纠纷、债权债务、损害赔偿外,出现知识产权纠纷,如专利、商标、著作权纠纷;出现大量公司、金融、证券纠纷。

  民事案由从2001年试行的四部分54类300个增至2007年修改的十部分30类361个,到2011年十部分43类424个,而且还在不断涌现尚未在规定的案由目录列举范围的案件纠纷,可见民事案件所涉范围之广。

  3、审理难度大

  民事审判关于群众切身利益,涉及诸多利益冲突,实现诸方利益的平衡与案结事了的难度很大,一些新问题、新情况,仍需要在民诉法中予以明确,或对一些内容进行修改、完善、丰富。

  近几年来,呈现几个突出的问题:

  1、司法资源与司法需求的矛盾

  以北京朝阳区法院为例,人均办案数为400件左右。而近几年来,在只有不到20万人口的德安县,我们的办案法官也同样感受到民事案件大量增加,办案力量严重不足的矛盾,如我们民事一庭3名法官,几年来,人均60~80件;民事二庭3名法官,从人均20件,增至加60一70件。两个法庭各三人,我们在法庭工作时,也就60余件,其中大部分还不是在本辖区内的案件,因为经济挂勾,就跨区拿案了,而现在,就本辖区的就100余件,还要搞执行,法庭人又少,就没精力去挖案子了,当然还有个经济利益问题。

  2、司法公正问题

  这是个很严肃的问题,勿需我多说了,在我们这个职业当中,存在一些不公、不廉的问题。前不久,三门峡市中院一副院长兼执行局局长贾九翔因涉嫌严重违纪和受贿,在双规期间死亡,后续问题我们尚不得而知。但诸如此类事件时常作为反面教材呈现在我们面前,不得不引起我们的警觉。

  另外,在实际办案中,送达难、执行难、立案难、再审难等时常引起群众的不满,而这些问题和困难又是我们在实际工作中面临的而又需我们不断想办法去克服的困难,绕又绕不过去,而如何去解决这些问题,又困惑着我们立案庭、民事审判法官、执行法官和审监庭法官。

  3、现有科技与民事诉讼法规定程序的冲击

  如刚刚我们讲的送达、审理、取证的问题,利用现有科技手段,如传真、电文、邮箱,在实际生活中经常被群众当作信息传送的方式、方法,电子数据取证的问题,如一些医疗单位的处方已不再是纸质的,而以电子数据形式传输到药房,患者只需拿号即可,但我们知道,这些电子数据如何作为证据使用,关键还是如何取得这些数据以及如何确认证据的问题。

  4、权利社会化问题

  55条公益性诉讼的规定,显示出权利主体社会化问题。

  综上这些情形,促使我们的法律需要适应新形势,不修改可能阻碍经济社会的发展,应在经验积累、认识不断深化的基础上,把法律修改得更明确具体些、操作性更强些。2010年7月,全国工大常委会政工委适时启动了民事诉讼法的修改,体现了全国人大对人民法院民事审判工作的高度重视,对法院来说,是加强和改进民事审判、执行工作的一次难得机遇,事关全国民事审判工作全局的大事,最高法院专门成立修改研究小组,由立案一、二庭、民事一、二、三、四庭、审监庭、执行局、研究室、法研所、司改办相关人员组成,进行了大量调研,起草建议草案,全面配合法工委调研、征求意见、立法论证,使得最高法院的一些建议,如调解制度、证据制度、小额诉讼、公益诉讼、再审程序完善、执行程序完善等在这次修改中都有所体现。

  二、修改的主要内容

  这次民诉法修改是一次全面的修改,达100多处,有19处比较大的修改,特点是:

  一是创设新的诉讼制度多增加的重大诉讼制度有:诚实信用原则、公益诉讼制度、第三人撤销之诉制度、先行调解制度、小额诉讼制度、调解协议确认制度、担保物权实现制度、检察建议制度、民事执行检察监督制度等。

  二是修改的内容包含了各个部分,从总则到基本制度,包括所有具体程序,均有修改。

  管辖方面修改了协议管辖规定,增加了商事案件管辖和默示   管辖规定,修改了上、下级法院移交管辖制度。

  证据部分增加了证据种类、证据时限制度、专家辅助人制度、诉前证据保全制度,修改了证人、鉴定等规定。

  送达部分增加了电子送达制度,修改了留置送达规定。

  保全部分增加了行为保全制度,修改了诉前保全规定,统一了国内案件和涉外案件的保全程序。

  妨碍民事诉讼强制措施方面增加了恶意诉讼和恶意规避执行的制裁规定。一审程序中增加了审前程序,完善了起诉程序,增加了裁判文书公开规定,完善了简易程序。

  二审程序部分完善了二审开庭和二审案件处理方式的规定。

  审判监督程序方面,修改了再审案件上提一级管辖、再审事由、再审申请期限、再审中止执行的规定,增加了调解案件再审规定,修改了检察院抗诉的规定。

  执行部分修改了执行和解、仲裁裁决执行、强制执行措施等规定。

  另,涉外诉讼程序也作了较大的修改。

  三、具体修改条文的理解和适用

  我们是基层法院的工作人员,从层面上,可能更多地关注条文的理解和具体如何适用,但对立法本意上我们也要有所理解,而在理论层面上我们较欠缺,这也是院党组多次强调和正在着手提高干警法学理论修养的目的所在,要文武双全。下面分17部分以具体条文为基础,就修改的部分内容作个学习,与大家共同提高。

  1、 13条诚实信用原则

  诚信本是实体法原则,诉讼法中规定的较少(如日本)

  在112条113条也有体现。

  这条原本列入诉讼参与人这章中,后列入了总则,也就是说除当事人及其他诉讼参与人要遵守诚信原则,法官也要遵守此原则,如自行回避(44条)。

  66条中人民法院证据收据规定亦体现此原则。

  2、 14条 法律监督原来是对民事审判进行监督,现在不同了,检察院不仅对审判,而且对执行、审监程序等进行全程监督,待会在后面具体条文上学习体会,如208条~213条、235条

  3、 22条第三项,将劳动教养改为“强制性教育措施”

  这个问题是应公安部的安排意图提前做修改,公安部拟取消“劳动教养”。

  4、 26条 管辖规定

  针对分公司较多情况而制定的,以公司住所地法院管辖。

  5、 34条 协议管辖

  适用条件:

  1)要书面协议;

  2)限于第一审民事案件;

  3)协议范围限于5种 其他

  ①被告住所地②合同履行地③合同签订地④原告住所地⑤标的物所在地。加 上其他与争议有实际联系的地点

  4)不得违反级别管辖和专属管辖

  我们这里只管辖到300万以下(双方为本地)和200万以下(一方是外地的)

  6、 38条 管辖权下放限制

  这个问题,全国律协提出的,防止将某些案子限制在本辖区,如县、市两级内,“关门打狗”之嫌,所以加上了限制:“应当报请上级人民法院批准”,就是针对将本院管辖的案件交下级法庭审理。

  7、第四章 44条—47条  回避

  第44条第一款第3项加了“诉讼代理人”

  另加了第二款的规定:

  也就是说不仅请客吃饭、送礼、会见违规,包括洗脚按摩等都算请客,至于会见违规问题,高法孙佑海博士谈到诉讼服务中心会见当事人问题,亦不合规定,为什么呢?涉及单方会见问题;还有办公室会见问题,哪怕只要一分钟进出,也可能做出事情来,比如送礼金、有价证券、购物卡等等,不要一分钟。所以说门禁设施的设立,完善会见制度是很重要的工作,这些工作已列入本院规划,正在实施。这就让大家理解这些设施保障大家“安全”的双重涵义。

  8、 55条 公益诉讼问题(新增)

  诉讼法中有规定的世界上只有台湾有,其他国家没有。

  单行法有规定的有:如日本、美国

  作这个规定有一定政治风险。

  1)至于谁可以起诉,目前争议大,无定论

  2)范围问题:什么是损害社会公共利益的行为也无定论,也就是说列举不细。

  3)主体问题:

  ①法律规定的机关

  ②有关组织:如环保组织、消费者权益保护组织等

  ③公民个人不允许

  4)诉讼的请求明确为停止侵害,不包括损害赔偿。

  5)收费问题,程序问题按诉讼法规定执行,未作调整

  6)行政机关是否可提起公益诉讼?

  有个前提:即该单位要完全履行自己的职责后仍不足以保护社会公共利益的,才可以。

  9、第三人撤销之诉的制度规定

  56条规定的6个要件:

  ①法律意义上的第三人;

  ②不能归责于本人的事由;

  ③有证据证明生效的判决、裁定、调解书部分或全部内容错误;

  ④损害其民事权益;

  ⑤知道或应当知道其民事权益受到损害之日起6个月内;

  ⑥向作出生效判决、裁定、调解书的法院提出。

  这项注意:为避免下级法院不能改变上级法院的裁判,管辖法院为生效判决作出的法院管辖。

  这项制度对第三人保护有利,该救济权利是对生效裁判的调整,修改时有三方意见:

  ①高法:再审之诉

  ②法工委:撤销之诉

  ③另外:重新起诉

  问题是:是否有上诉权?法律未作规定,如此粗线条,适用上不好操作,另引发社会秩序混乱,挑战生效裁判的权威。

  此56条还应与227条对应,一并执行。

  还有几个问题涉及案外人(第三人)撤销之诉:

  ①恶意诉讼和虚假诉讼引发

  ②与“执行异议”区别开来

  ③提起的主体   案外人

  ④称谓是申请人(被申请人)还是原告(被告)?

  高法审监庭孙祥壮博士认为:宜用申请人与被申请人称谓

  ⑤立案受理条件

  涉及事由、期限6个月内问题,其请求为:撤销原判决、裁定、调解书

  收费:按标的收费

  10、代理人规定

  58条:①改变了“公民代理”,删去了“其他经人民法院许可的人”②明确了公民(外国人不行)③完善了有关组织推荐诉讼代理人的规定。

  非专业的公民参与诉讼,往往不懂法律,不了解程序,一定程度影响诉讼进行;且有些代理人缺乏自律,在法庭上胡搅蛮缠,影响审判质量;另外收取费用现象比较普遍。

  但,完全禁止公民代理也不符合中国国情,在法治建设循序渐进的过程中,我们还应更多地鼓励而不是限制公民代理,在专业法律服务和法律援助有限的情况下,鼓励公民参与诉讼,有利于全方位解决纠纷。基于此,在今后一段时期,甚至相当长的时期发挥作用。

  推荐操作方法:

  ①当事人所在社区推荐,如村、乡、社区,社区可以为居住本社区的当事人推荐,也可推荐本社区的居民或社区工作人员担任代理人,也可推荐其他人员担任代理人;

  ②当事人所在单位推荐的人;

  ③有关社会团体推荐的人(依法登记的团体);

  a、群众团体:如工会、妇联、学联、共青团等

  b、社会公益团体:如中国福利基金会、红十字会、消协

  c、文艺工作团体:如文联、戏剧工作者协会、社联、音联等

  d、学术研究团体:如自然科学工作者协会、医学会

  e、宗教团体:如佛教、道教、基督教、伊斯兰教

  ④社会团体不能以团体名义代理诉讼

  公民代理收费问题:

  法律尚无明确规定,不宜直接认定收费协议无效。但应当作必要的限制。

  高法2010年9月16日批复重庆高院:“未经司法机关批准的公民个人与他人签订的有偿法律服务合同,人民法院不予保护;但对于受托人提供服务实际发生的差旅等合理费用,人民法院可以根据当事人请求给予支持”。

  该意见得到了立法机关和有关单位认可。

  故对高额代理费用不宜支持。可支持的如差旅、住宿。

  11、证据(第六章)

  1) 63条增加了:电子数据、鉴定意见

  改原来的鉴定“结论”为“意见”,为何?法院审理后的为结论,而鉴定只能是意见,采纳与否看法庭定,即法院定。

  2)65条举证期限及后果

  这是创新性规定,有实质性变化

  对逾期举证不予质证,风险太大,许多法院不适用该条(即证据失权问题),在实践中慎重适用,律师界对此证据失权,制裁措施持反对态度。

  故分三层次处理:(逾期举证的)

  a、责令其说明理由;

  b、拒不说明的或理由不成立的,可不予采纳该证据。这条慎用“证据关门”。

  c、采纳该证据但予以训诫、罚款。

  另外:1、简易程序转普通程序的应补充适当的举证期限(不少于30天);

   2、追加当事人的,也应补充举证期限。

  3) 具体证据提交的规定

  66条  之前说的诚信原则,在本条规制法官的行为,对法院要求太严,比如:名称、页数、原件、复印件、收到时间、经办人签名、盖章,规定得很细致。

  4) 73条 证人证言,详见具体条文规定。(符合四条件之一就可以)处理:①替代出庭方式②延期开庭(146条)替代出庭作证最理想的方式:视听传输方式,可以看到证人的表情、举止等,

  5) 74条增设证人出庭作证的补偿

  证据规则中有规定,但如何垫付没有规定

   这一条就作了规定:是交给法院,再由法院支付给证人。

  但实际中法院代收很少执行,因为工作量很大,实际由当事人直接给付证人的,但也存在高价出费服务引发干扰司法公正、公信的问题。

  6) 鉴定的启动

  76条,先协商,协商不成,法院指定机构实践中,有“机摇号”、“抽签”等,北京高院有个经验:背对背各选三个,重合的就以重合的为鉴定机构。

  7) 鉴定人出庭

  78条,规定得详细

  8)专家辅助人制度(新规定)

  79条,对该专家意见如何采纳,由法院视其与证人地位一样对待但由于一方当事人申请一专家,使得该专家可能为一方当事人服务,而有时另一方也请一专家,亦有可能影响,法院也请一专家询问,使这一问题复杂化,诉讼成本增加。

  9)诉前证据保全

  81条,过去简单,现在规定的详细些

  12、期间与送达

  86条(新增)拍照、录像

  87条,传真、电子邮件,但裁判文书、调解书除外

  13、第九章  保全、先予执行

  100条,新增行为保全,第二款 不提供提供的,用“裁定”驳回申请

  101条,改“15日”为“30日”(诉前或仲裁前保全)

  103条,保全财产后,应当立即通知被保全财产人

  104条,财产保全反担保,裁定解除保全

  14、强制措施(第十章)

  112条,恶意诉讼(新增)

  113条,被执行人恶意串通

  114条,加了第二项“扣押”、“变卖财产”

  115条,罚款金额:个人——10万以下

         单位——5~100万

  15、审判程序

  121条,起诉状记明事项十分具体

  122条,适合调解的,先行调解。与高法要求的一致“调解优先、案结事了”

  123条,保障当事人诉权,解决“进门难”问题

    实践中,要灵活把握,主要是涉诉信访问题

  124条第5项 加了“调解书”

  提示一下,原来我们习惯说“申诉”,这不规范,应该用“申请再审”

  125条,要求答辩人提供具体信息

  127条,默认管辖。

  之前也有规定,有些情况下,不想管辖的,也可以移送。

  133条,审前程序:分流处理

  转入督促程序,我个人认为在这块可以有所作为。217条规定,书面异议,经审查,异议成立的,应当裁定终结督促程序。赋予了法院实质审查权,如果这样加强该两条适用,可大量减轻法院目前民事案件量大人少的困难,提高结案效率。

  138条,加了第三项“书证、物证、视听资料、电子数据”

  152条,加了“适用法律的理由”对法官判决书的质量提出了更高的要求

  156条,司法公开问题

  对我们工作的监督越来越多,公开也是提高我们文书的质量,所以要加强核对。

  如:打字出现“人民币法院”即是核对不严所致,引起不必要的麻烦。

  162条,小额诉讼

  江西高院下发了一个小额诉讼的规定,赣高法[2013]38号,1万以下(6月30日前)

  要求:①事实清楚②权利义务明确③争议不大

  救济途径:申请再审

  适用中要慎重,否则增加上访的可能

  163条,简易程序转普通程序,用“裁定”

  169条,开庭与不开庭(二审)

  194条,确认调解协议案件

  申请人:双方     案号“调确字”

  必要时通知双方当事人同时到场,当面询问当事人,书面审查与到庭审查相结合

  不予受理的案件:①不属于法院受案范围或不属本法院管辖的;②确认身份关系的;③收养关系确认;④确认婚姻关系。

  符合规定的:裁定调解协议有效

  不符合规定的:裁定驳回申请,当事人可变更或重新达成调解协议,也可以起诉。

  此条是与《人民调解法》配套实施

  196、197条,实现担保物权案件

  此规定与《物权法》、《担保法》规定形成一致

  审结时间:30天,一审终审,可延长审限。

  申请主体:担保物权人以及其他有权请求实现物权的人

  审查:形式审查为主,实质审查为辅,可询问当事人,可依职权调查

  内容:双方对主债务、担保无异议

  审查后:1)符合规定,裁定拍卖、变卖担保财产,当事人依据该裁定申请执行

    2)不符合规定,裁定驳回申请,当事人可向法院起诉。

  审判实践中注意事项:

  ①担保物权不以登记为限

  ②管辖法院的固定:担保财产所在地或物权登记地(管辖恒定原则)

  前面为何说对主债务、担保无异议,就是在被申请人提出异议如何处理,有待司法解释予以明确。

  另外,在当前地方招商引资的背景下,需慎用为妥。

  16、审判监督程序

  1)199条,原则是上提一级“申请再审”(不能说“申诉”了)

  两个例外:①一方人数众多②当事人双方为公民的,也可以向原审法院申请再审。

  但如果当事人坚持上提一级申请,上级法院也应受理该申请。

  2)200条,再审事由13种

  要结合199条,指13种情形之一的有错误

  第5项是“主要证据”,删去原管辖错误的纠正(因为都是人民法院,如若再审,真浪费司法资源),实体错误可通过实体再审纠正。

  删去了程序性兜底的条文

  3)205条,调整了申请再审期限

  由原来的2年和3个月调整为6个月和6个月。

  4)206条,中止执行的调整

  四费两金不中止执行,这是高法争取的结果,原来有说法是一律中止。

  四费:赡养、扶养、抚育、医疗

  两金:抚恤金、劳动报酬

  实践中有这么一个事情,如判决支持了5000元,而申请人嫌少,要1万,这样再审申请提出来后,中止执行就不合适了,如果中止,5000元都得不到了。

决定再审署名的问题:

  原来是院长署名决定再审,经再审后,又以合议庭名义作出判决,存在小法官改大法官的决定,不妥,故改为“合议庭署名” 院印决定再审。

  5)检察监督208~213条

  ①检察机关调查取证问题,210条,可向当事人或案外人调查核实有关情况,注意:对象是两种,有些地方过激了,调查承办法官,有些乱,而且调查时习惯了采取讯问方式,可见法官职业的无耐。

  ②增加了对调解书的监督208条

  ③检察建议和再审检察建议208条

  再审检察建议适用3点:

  a、地方各级检察院适用

  b、要通过检委会讨论决定(实践中很难做到)

  c、三个月审查完毕

  d、法院决定再审应通知当事人

  e、如法院不采纳建议,可抗诉

  原来提过用“检察意见”或“纠正错误裁判通知书”均未采纳,采用“建议”,很科学,维护了法院的权威。

  ④调卷权问题

  “未设立”,实践中应配合其阅卷,不能设障碍,但不宜借案卷,担心材料丢失等

  ⑤全程监督问题:未设立

  ⑥211条 30日的审查权(对抗诉而言)

  ⑦法院纠错先行,检察监督在后 , 209条

  17、执行程序

  227条,案外人异议

  第三人要求救济时是选择227条案外人异议,还是选择56条第三人撤销之诉的问题

  56条适用是借鉴台湾民诉法,但出台得太仓促,法工委与高法意见不统一,有待于司法实践中进一步完善统一。

  227条规定得折衷

  先审查异议:1)成立的,裁定中止对该标的执行   申请执行人可起诉,确认财产属被执行人。

  2)不成立的   裁定驳回异议,15日内提起案外人异议之诉,直接目的确认是查封的财产应否法院执行而不是单单解决财产权归属问题

所以判决书中应写明:应否属法院执行的财产,判决能否继续执行。

  另227条,还规定了审监程序

  案外人认为:不服异议被驳回,认为原判决、裁定错误,可依审监程序办理。

  235条与135条规定了检察院法律监督

  要求:1、对事不对人

   2、穷尽审判程序后才由检察院介入监督。执行救济先行,检察监督断后

监督范围:(两高有分歧)

  高检:全程监督

  高法:监督有范围,条件:

  ①法院消极不作为的

  ②损害国家、公共利益的

  ③不仅限于法院执行行为,还应包括当事人的履行行为,协助单位协助行为

  ④检察院不能选择性监督

  监督形式:法律无规定,有待进一步完善

  法院认为:不同意“检察意见书”、“纠正违法裁判通知”之类的称呼,但 应统一为:检察建议书

  监督手段:210条为参考,不能等同行使侦查权,或超必要范围,以保护当事人隐私

  监督的效力:只是启动审查程序,不是法院必须按检察院建议办

  相互监督:法检两家监督与合作并重。

  237条,限制法院对仲裁不予审查的权力

   删去了适用法律错误,改“证据不足”为“伪造证据,隐埋证据”

  240条,强化了立即执行

  242条,增加了“债券、股票基金”及“扣押、变卖”

  ①扩大了执行财产范围

  ②扩大了协助执行范围  有关单位,就不仅仅是金融机构

  ③增加了执行措施:“变价”,主要就是为了“变现”

  247条,完善拍卖、变卖的规定

  ①拍卖优先原则,04年司法明释已有规定

  ②明确赋予法院作为拍卖的主体,即法院自行组织拍卖,拍卖与查封一样为执行措施(公法行为),这样,佣金可省去,也可省去出现的腐败可能

  ③明确了“变卖”方式

  ④明确了“变卖”主体:法院或有关单位,如金银变卖、生猪、活鱼、海鲜等

  问题:查封、拍卖的主体是法院吗?

  答案是肯定的,但是新民诉法并未禁止委托拍卖,在原解释未废,新解释未出台前,还是优先执行委托拍卖途径。

虽然民诉法条文的规定还比较原则,具体实施必然要高法的司法解释加以明确和具体化。

  除学习条文、解读外,我们还要对适用中可能出现的问题进行思考、总结,有明确规定的就严格执行,不明确的就等等,看今后的解释如何规定。

  以上是我听课时所做的笔记汇总,加了些自己的体会,如有疏漏、不足,甚至理解的错误,希望与大家共同学习提高。谢谢!
责任编辑:闵霞